상가점포권리금 거래는 다른 부동산 거래에 비해 중개업자들의 확인설명이 현저히 부실하다.
“상가권리”의 성격이 기본적으로 무형적이다보니
●권리의 구체적인 범위와 액수 산정이 애매할 수 밖에 없고,
●그 때문에 향후 중개업소의 과실에 대해 구체적으로 책임묻기 어렵기 때문이다.
게다가, 상가권리금은 그 액수 자체가 상당하지만 건물주에 대해 반환이 법적으로 보장되지 않아
권리로서의 지위가 危弱(위약)할 수 밖에 없어 조속한 처분을 희망하는 경우가 많다.
일부 공인중개사는 이를 악용하고 있다.
의뢰인의 다급한 처지를 기화로, 거래를 성사시키는 것에만 급급하여 합리적이거나 객관적인 근거없이 부실한 중개를 일삼으면서도 과도한 보수를 요구하고 있다.
권리양수도에 따른 보수에 대해 현행법상 법정중개수수료 적용이 되지 않는다는 것도 하나의 원인이다.
비록 법정중개대상물은 아니지만 권리금 거래를 중개함에 있어 중개업자의 적절한 확인설명의무는 당연히 피할 수 없다.
★ 공인중개사법 제25조(중개대상물의 확인ㆍ설명) ① 개업공인중개사는 중개를 의뢰받은 경우에는 중개가 완성되기 전에 다음 각 호의 사항을 확인하여 이를 당해 중개대상물에 관한 권리를 취득하고자 하는 중개의뢰인에게 성실ㆍ정확하게 설명하고,
토지대장 등본 또는 부동산종합증명서, 등기사항증명서 등 설명의 근거자료를 제시하여야 한다.
1. 당해 중개대상물의 상태ㆍ입지 및 권리관계
2. 법령의 규정에 의한 거래 또는 이용제한사항
3. 그 밖에 대통령령이 정하는 사항
★ 공인중개사법 제30조(손해배상책임의 보장) ① 개업공인중개사는 중개행위를 함에 있어서 고의 또는 과실로 인하여 거래당사자에게 재산상의 손해를 발생하게 한 때에는 그 손해를 배상할 책임이 있다.
★ 민법 제681조(수임인의 선관의무) 수임인은 위임의 본지에 따라 선량한 관리자의 주의로써 위임사무를 처리하여야 한다.
다음에서 소개할 판결은, 원고가 약국임차권을
피고1( 기존임차인)로부터 권리금을 주고 양수받은 후 원고(신임차인) 앞으로의 임차인 변경에 대해 건물주 소외 1(임대인)로부터 실질적 동의를 받지 못하였음을 우연히 알게 되면서
권리금을 수수한 피고 1과 관련 중개업자인 피고2,3을 상대로 소송을 제기한 사안에서,
중개업자의 손해배상 책임이 인정되었는데,
피고1이 건물주 소외 1을 속여 원고로 임차인 명의를 원고로 변경한 점에 대한 부주의가 아니라 상가건물임대차보호법상 보호대상이 아닌 임대차계약대통령 령에 의한 이라는 점 등에 대한 설명이 부족했다는 점을 근거로 하였다(권리양도인와 중개업자가 공동피고된 사안이지만, 중개업자에 대한 판단부분만 발췌함).
★ 대법원 2017. 7. 11. 선고 2016다261175 판결[손해배상(기)]
가. 구 공인중개사의 업무 및 부동산 거래신고에 관한 법률(2014. 1. 28. 법률 제12374호로 개정되기 전의 것) 제25조 제1항, 제2항, 구 공인중개사의 업무 및 부동산 거래신고에 관한 법률 시행령(2014. 7. 28. 대통령령 제25522호로 개정되기 전의 것) 제21조, 제22조, 구 공인중개사의 업무 및 부동산 거래신고에 관한 법률 시행규칙 제16조에 따르면,
중개업자는 중개대상물에 관한 권리를 취득하고자 하는 거래당사자에게 중개가 완성되기 전에 중개대상물의 소유권·전세권·저당권·지상권·임차권 등 권리관계 등을 확인한 후 설명하여야 한다.
공인중개사가 거래당사자에게 교부하는 중개대상물 확인·설명서 서식에는 중개대상물의 권리관계란에 ‘등기부 기재사항’ 이외에 ‘실제 권리관계 또는 공시되지 아니한 물건의 권리 사항’을 기재하여야 하고,
여기에는 상가건물 임대차보호법(이하 ‘상가임대차법’이라 한다)에 따른 임대차가 포함된다.
나아가 중개업자가 상가건물에 대한 임차권 양도계약을 중개할 때에는
의뢰인에게 중개대상물인 임차권의 존재와 내용에 관하여 확인·설명할 의무가 있으므로,
상가임대차계약을 중개하는 것에 준해서
■임차권의 목적이 된 부동산의 등기부상 권리관계뿐만 아니라
■의뢰인이 상가임대차법에서 정한 대항력,
■우선변제권 등의 보호를 받을 수 있는 임대차에 해당하는지를 판단하는 데 필요한 상가건물의 권리관계 등에 관한 자료를 확인·설명하여야 할 의무가 있다.
그러므로 중개업자가 고의나 과실로 이러한 의무를 위반하여 의뢰인에게 재산상의 손해를 발생하게 한 때에는 이를 배상할 책임이 있다.
나. 원심은 다음과 같은 이유로 피고 3이 공인중개사이자 직원인 피고 2의 사용자로서 피고 2와 함께 이 사건 권리양도계약을 중개하면서 임차권양도의 대상인 임차권이 상가임대차법에 따른 보호대상인지를 확인하고 이를 원고에게 설명할 의무가 있는데도 이를 위반하였으므로,
그로 인해 원고가 일정 기간 이 사건 약국을 운영하지 못해 입은 손해를 배상할 책임이 있다고 판단하였다.
(1) 피고 3의 직원 피고 2가 중개한 이 사건 권리양도계약은
권리금뿐만 아니라 임차권을 양도한다는 내용까지 포함되어 있고,
이 사건 권리양도계약에는 특약사항으로 ‘본 계약은 임대차계약에 준한다.’는 내용이 기재되어 있으며,
피고 3은 위 계약서에 공인중개사로서 서명날인하였다.
따라서 피고 3은 피고 2와 함께 상가임대차계약 체결을 중개하는 것과 같은 정도의 주의의무가 있다.
(2) 의뢰인인 원고는 이 사건 권리양도계약 체결 당시 이 사건 임대차계약의 존속 기간에 관심을 보였다.
(3) 이 사건 임대차계약은 임대차보증금이 6,200만 원, 월차임이 270만 원으로서 구 상가건물 임대차보호법 시행령(2013. 12. 30. 대통령령 제25036호로 개정되기 전의 것) 제2조 제2항, 제3항에 따라 환산보증금은 3억 3,200만 원(= 임대차보증금 6,200만 원 + 월차임 270만 원 × 100)이 되어 상가임대차법의 보호대상에 포함되지 않는다. 피고 3, 피고 2는 당시 이와 같은 내용을 확인하였는데도 원고에게 이를 설명하지 않았다.
(4) 이 사건 계약에서 정한 권리금 액수가 3억 8천만 원이다.
만일 원고가 피고 3, 피고 2에게서 위와 같은 설명을 들었다면 이 사건 권리양도계약을 체결하지 않았거나 보다 적은 금액으로 권리금을 정하였을 것으로 보인다.
다. 원심판결의 이유를 위 법리와 기록에 비추어 살펴보면, 판단 이유에 다소 적절하지 않은 부분이 있으나 피고 3의 원고에 대한 손해배상책임을 인정한 원심의 판단은 정당하다.
원심의 판단에 상고이유 주장과 같이 논리와 경험의 법칙에 반하여 자유심증주의의 한계를 벗어나 사실을 오인하거나 부동산중개업자의 중개목적물에 관한 권리관계의 확인·설명의무의 범위, 확인·설명의무 위반과 원고의 손해와 사이의 인과관계에 관한 법리를 오해한 잘못이 없다.